近日，新三板公司時(shí)空客集團(tuán)股份有限公司( 以下簡(jiǎn)稱時(shí)空客 ) 連發(fā)兩份涉及訴訟公告，稱時(shí)空客及其主辦券商?hào)|興證券連續(xù)被投資者告上法庭。
法治周末記者多方獲悉，這是新三板投資者向掛牌公司和主辦券商提出的首例訴訟。
6 月 19 日，時(shí)空客的公告顯示，投資者章韌認(rèn)為時(shí)空客和主辦券商?hào)|興證券的行為共同損害了其合法權(quán)益，特向北京市西城區(qū)人民法院提起訴訟。時(shí)隔兩日，時(shí)空客于 6 月 21 日再次發(fā)布公告，另一位投資者趙小毅以相同理由將時(shí)空客和東興證券告至法庭，要求賠償。
目前案件仍在審理之中，中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)、中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)劉俊海表示：“不管訴訟結(jié)果如何，一定會(huì)對(duì)新三板、主辦券商和投資者保護(hù)，產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。”
細(xì)數(shù)被告督導(dǎo)不力等“四宗罪”
訴訟公告中，章韌稱其于2015 年 4 月 7 日，通過(guò)二級(jí)市場(chǎng)以 7 元每股的均價(jià)買入時(shí)空客 1 萬(wàn)股股票，直到 2016 年 5 月，時(shí)空客發(fā)布《關(guān)于公司申請(qǐng)重大事情停牌公告》以及召開(kāi) 2015 年年度股東大會(huì)時(shí)他才發(fā)現(xiàn)公司存在重大問(wèn)題，時(shí)空客存在實(shí)際控制人占用資金及隱瞞不報(bào)的行為，而東興證券則是督導(dǎo)不力。
具體來(lái)看，章韌認(rèn)為，時(shí)空客及東興證券有以下“四宗罪”：一，時(shí)空客在申請(qǐng)掛牌前，即負(fù)有巨額債務(wù)，作為主辦券商?hào)|興證券未盡職審查；二，東興證券在督導(dǎo)時(shí)發(fā)現(xiàn)公司實(shí)控人王恩權(quán)存在占用巨額資金的情形，卻未及時(shí)履行督導(dǎo)職責(zé)，對(duì)全國(guó)股東進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示；三， 2016 年 3 月，時(shí)空客用公司資金提供債務(wù)擔(dān)保，公司未及時(shí)披露信息，東興證券也未依法履行督導(dǎo)之責(zé)；四，時(shí)空客在兩次定向增發(fā)時(shí)，違法將公司所負(fù)高利貸轉(zhuǎn)為股份，且在 2014 年 10 月至 2016 年 5 月期間，實(shí)控人王恩權(quán)通過(guò)本人或其他員工申請(qǐng)備用金、預(yù)付賬款等形式，從公司轉(zhuǎn)出巨額資金至個(gè)人賬戶。
而投資者趙小毅在2015 年 4 月 8 日以 6.8 元每股的成交均價(jià)買入時(shí)空客股票合計(jì) 5000 股，共計(jì) 34000 元。趙小毅與章韌的訴訟原因相同，而且兩位投資者都請(qǐng)求判令解除其與時(shí)空客的股票買賣合同，并退還股票交易金額以及利息，而東興證券則應(yīng)對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
劉俊海分析，如果投資者勝訴，則表示證券公司應(yīng)當(dāng)慎重自律，擇善而從。如果主辦券商?hào)|興證券未盡職審查，沒(méi)有進(jìn)行督導(dǎo)職責(zé)、風(fēng)險(xiǎn)提示、督促公司及時(shí)披露信息等情況查證屬實(shí)，那么券商存在沒(méi)有盡責(zé)指出，或者說(shuō)勤勉盡責(zé)程度不夠的問(wèn)題。對(duì)于掛牌公司以及公司控制股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員等，也應(yīng)該重新反思，究竟是不是對(duì)公司和廣大投資者履行了誠(chéng)實(shí)守信、勤勉盡責(zé)的義務(wù)。此外，也會(huì)激發(fā)投資者對(duì)于新三板掛牌公司的投資信心。
反之，如果投資者敗訴，劉俊海認(rèn)為，那么法院也會(huì)證明證券公司督導(dǎo)義務(wù)的邊界在哪里，這有助于提高資本市場(chǎng)的透明度。
“不管是監(jiān)管者還是法院，都無(wú)法擔(dān)保資本市場(chǎng)的股價(jià)只漲不跌，但是他們有義務(wù)擔(dān)保證券市場(chǎng)的公開(kāi)、公平和公正，有義務(wù)擔(dān)保投資者的法定權(quán)利不受到不應(yīng)有的侵害。”劉俊海說(shuō)。
督導(dǎo)權(quán)責(zé)邊界在哪里
公開(kāi)資料顯示，主辦券商是指取得從事代辦股份轉(zhuǎn)讓主辦券商業(yè)務(wù)資格的證券公司，在新三板市場(chǎng)中尤其在報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓的交易制度之下，處于最活躍、最不可或缺的主導(dǎo)地位。主辦券商對(duì)掛牌公司的督導(dǎo)權(quán)責(zé)，包括宣傳法律法規(guī)、宣傳部門規(guī)章及宣傳新三板公司自律規(guī)則和其他掛牌公司的最佳公司治理實(shí)踐，也要巡查掛牌公司在經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)、管理、風(fēng)險(xiǎn)控制等方面存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，及時(shí)建言獻(xiàn)策。
劉俊海表示：“監(jiān)督查出問(wèn)題之后，要督促掛牌公司及時(shí)改正，如果公司拒絕糾正錯(cuò)誤行為，主辦券商應(yīng)及時(shí)向監(jiān)管者報(bào)告，同時(shí)要告知投資者。督導(dǎo)即監(jiān)督加指導(dǎo)，兩者缺一不可，不能因?yàn)橹笇?dǎo)而放松監(jiān)督，也不能只監(jiān)督不指導(dǎo)。”
在劉俊海看來(lái)，主辦券商的主辦業(yè)務(wù)除了辦理所推薦的股份轉(zhuǎn)讓公司掛牌事宜之外，還要對(duì)公司全體董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員進(jìn)行輔導(dǎo)，使其了解相關(guān)法律、法規(guī)和協(xié)議所規(guī)定的責(zé)任和義務(wù)，并且要指導(dǎo)和督促股份轉(zhuǎn)讓公司依照相關(guān)法律、法規(guī)和協(xié)議，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露信息。
《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商持續(xù)督導(dǎo)工作指引( 試行 ) 》規(guī)定，無(wú)論在審核掛牌前還是掛牌后，主辦券商都有持續(xù)督導(dǎo)的義務(wù)和盡職調(diào)查的義務(wù)。實(shí)際上，主辦券商與主板中保薦券商的職責(zé)一樣，是為其推薦及督導(dǎo)的企業(yè)背書。
“如果投資者確實(shí)由于掛牌公司、主辦券商的失信或違約行為或違法行為而受到了財(cái)產(chǎn)損害，而且掛牌公司、主辦券商的違法、失信、侵權(quán)行為與投資者損失之間有因果關(guān)系，那么投資者主張的損害賠償請(qǐng)求的就能獲得支持。”劉俊海對(duì)法治周末記者表示。
良法善治新三板
在今年的兩會(huì)上，李克強(qiáng)總理對(duì)于新三板寄予厚望，提出大力發(fā)展新三板。劉俊海指出：“新三板能不能發(fā)展起來(lái)關(guān)鍵在于投資者是不是買賬、投資者有沒(méi)有信心，而投資有沒(méi)有信心的關(guān)鍵是有沒(méi)有財(cái)富效應(yīng)，新三板有沒(méi)有財(cái)富效應(yīng)，關(guān)鍵就在于制度設(shè)計(jì)，一是有無(wú)良法，二是有無(wú)善治。”
業(yè)內(nèi)人士介紹，目前，無(wú)論是全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)還是證監(jiān)會(huì)層面，針對(duì)券商新三板業(yè)務(wù)的處罰僅僅停留在自律監(jiān)管或行政處罰階段。因此，監(jiān)管層需要完善對(duì)中介機(jī)構(gòu)的問(wèn)責(zé)，需要健全新三板的保薦制度。
劉俊海認(rèn)為，對(duì)上市公司監(jiān)管的一系列制度設(shè)計(jì)，原則上都可以延伸到新三板的掛牌公司和主辦券商上來(lái)，“主板的規(guī)則確實(shí)嚴(yán)格，新三板的規(guī)則相對(duì)來(lái)說(shuō)門檻較低，財(cái)務(wù)指標(biāo)可以不一樣，但是誠(chéng)信度、合規(guī)度不應(yīng)該有差異，這應(yīng)該是主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板和新三板都需要共同追尋的共性規(guī)則。
對(duì)于投資者的保護(hù)，監(jiān)管層出臺(tái)了一系列保護(hù)投資者的政策。國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見(jiàn)》明確指出要“健全適應(yīng)資本市場(chǎng)中小投資者民事侵權(quán)賠償特點(diǎn)的救濟(jì)維權(quán)工作機(jī)制”。此外，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》 7 月 1 日將正式實(shí)施，投資者將依次分為保守型和謹(jǐn)慎型，而券商將不可對(duì)其銷售被評(píng)為中等風(fēng)險(xiǎn)的股票。
放眼新三板，對(duì)于投資者的保護(hù)同樣存在。《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司管理暫行辦法》在總則部分明確規(guī)定，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持公益優(yōu)先，創(chuàng)造公開(kāi)、公平、公正的市場(chǎng)環(huán)境，保證全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的正常運(yùn)行，為各參與人提供優(yōu)質(zhì)、高效、靈活、低成本的金融服務(wù)。