關(guān)鍵人條款，通常是指基金的主要管理人或主要合伙人離開基金或基金管理公司后的應(yīng)對措施。私募股權(quán)投資基金，其實(shí)質(zhì)是GP的智慧加上LP的資金，大家一起投資然后共享收益。但如果基金存續(xù)期間，關(guān)鍵GP的離開對LP而言，一方面基金的正常存續(xù)可能會受影響，另一方面對后續(xù)的項(xiàng)目投資也會有很大的負(fù)面影響，特別是靈魂人物的離開，更是一場災(zāi)難。
鼎暉投資出現(xiàn)王功權(quán)私奔事件后，即積極與LP們進(jìn)行了溝通，并立即提拔了新的合伙人擔(dān)任GP，總體上還算比較平穩(wěn)，可以值得借鑒。因此，LP為解決這方面的擔(dān)憂，可在LPA中約定關(guān)鍵人的范圍、關(guān)鍵人離職的處理包括緩沖期、基金的存續(xù)等事項(xiàng)。
(六)“土豆條款”
土豆條款是從去年到今年新出現(xiàn)的一類條款，其基本含義是“公司創(chuàng)始人結(jié)婚或者離婚須經(jīng)董事會同意，尤其是優(yōu)先股股東的同意。”之所以有此稱謂，是緣于今日資本投資土豆網(wǎng)，在2010年土豆網(wǎng)向美國納斯達(dá)克申報(bào)上市材料時，土豆網(wǎng)創(chuàng)始人王微之妻向法院提起離婚訴訟，因?yàn)橥跷⒊钟械墓竟蓹?quán)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，離婚必然涉及到對該股份的分割，故因該離婚訴訟直接導(dǎo)致土豆網(wǎng)赴美上市受阻，至今進(jìn)程依然緩慢。在土豆網(wǎng)王微之后，又有趕集網(wǎng)創(chuàng)始人楊浩然遭遇離婚訴訟，同樣也對趕集網(wǎng)上市造成了一定的阻礙，最為嚴(yán)重的真功夫創(chuàng)始人蔡達(dá)標(biāo)因離婚導(dǎo)致的公司股權(quán)爭奪，現(xiàn)已深陷牢獄。
上述三家公司均有基金投資者進(jìn)入，因公司創(chuàng)始人離婚涉及的財(cái)產(chǎn)分割事宜，都給公司的上市之路帶來了陰影。故許多基金投資者提出，要求公司的創(chuàng)始人離婚須經(jīng)過公司董事會批準(zhǔn)，尤其是優(yōu)先股股東的同意，也有的基金在投資前要求目標(biāo)公司創(chuàng)始人與其配偶進(jìn)行必要的夫妻財(cái)產(chǎn)公證，以防未來可能發(fā)生的不時之需。這種內(nèi)容的條款，最早源于土豆網(wǎng)創(chuàng)始人王微，因此業(yè)界又戲稱為“土豆條款”。
土豆條款中要求，公司的創(chuàng)始人離婚須經(jīng)公司董事會同意，尤其是優(yōu)先股股東的同意，這顯然是違反婚姻法規(guī)定的離婚自由精神的，顯然屬無效條款。盡管有土豆網(wǎng)、趕集網(wǎng)和真功夫的案例，但諸多PE基金投資者也不會強(qiáng)調(diào)在協(xié)議中要加入類似條款，他們?nèi)匀缓苁顷P(guān)注此類事件可能帶來的負(fù)面影響，也會采取些防患于未然的措施。實(shí)踐中，基金投資者們在做前期盡職調(diào)查時，公司創(chuàng)始人的家庭生活也會成為一個考量的因素，另外，基金投資者更注重的是目標(biāo)公司合理的治理結(jié)構(gòu)，如公司治理結(jié)構(gòu)較為合理，公司創(chuàng)始人占有股份并不多，但卻享有一定程度上的一票否決權(quán)或者永久董事地位，即便發(fā)生離婚財(cái)產(chǎn)分割，也不會對公司運(yùn)營或上市產(chǎn)生較大程度的影響。同時，土豆條款也提醒潛在的融資方創(chuàng)始人，其穩(wěn)定的婚姻家庭生活是基金投資時的考量因素之一，促使其從自身做起從家庭做起，盡快完善公司治理結(jié)構(gòu)。
(七)VIE控制模式
VIE模式((Variable Interest Entities，直譯為“可變利益實(shí)體”)，在國內(nèi)被稱為“協(xié)議控制”，是指境外注冊的上市實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實(shí)體相分離，境外的上市實(shí)體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體，業(yè)務(wù)實(shí)體就是上市實(shí)體的VIEs(可變利益實(shí)體)。